【基本案情】

深圳某科技公司主營工程業(yè)務(wù)，陳某某于2008年4月底在該公司入職，工作崗位為設(shè)計(jì)工程師。自2018年以來，深圳某科技公司因?yàn)榻硬坏叫碌墓こ蹋S著以往承接的項(xiàng)目陸續(xù)收尾，在2018年年底以后，公司全體員工都不再是正常上班的狀態(tài)。也就是，全體員工都不再需要到深圳某科技公司的辦公場所正常上下班，只要將自己負(fù)責(zé)的事情處理好就行了。而由于陳某某是設(shè)計(jì)工程師，在沒有承接新項(xiàng)目的情況下，根本不需要畫施工圖、竣工圖等工作，因此，鑒于陳某某無事可做，深圳某科技公司安排其協(xié)助公司的代理律師處理公司的相關(guān)訴訟事務(wù)，主要是清收工程尾款。在此狀態(tài)下，陳某某一年實(shí)際工作的時(shí)間只有正常工作時(shí)間的三分之一左右，但深圳某科技公司仍然按原標(biāo)準(zhǔn)向其支付工資。2020年1月疫情爆發(fā)以后，深圳某科技公司的經(jīng)營狀況和資金狀況進(jìn)一步惡化，于是在2020年2月17日決定自此以后取消發(fā)放各項(xiàng)補(bǔ)貼，而只發(fā)放基本工資。對陳某某的影響是，其每月只能領(lǐng)取5000元的基本工資，另外2500元的補(bǔ)貼則被取消發(fā)放。之后在實(shí)際履行過程中，深圳某科技公司由于資金緊張，就連5000元的基本工資也經(jīng)常會延遲好幾個(gè)月才向陳某某發(fā)放。

2023年3月疫情結(jié)束以后，陳某某因?yàn)槠渑渑嫉呐笥呀o其介紹了一份工作從而有了辭職的想法。他先是以要做人工受孕為由提出公司給其預(yù)支十幾萬元的要求，在遭到拒絕后，陳某某通過微信給深圳某科技公司的法定代表人張某某發(fā)送文字信息，要求公司結(jié)清他每月5000元的工資以及補(bǔ)發(fā)疫情三年每月拖欠的2500元工資，同時(shí)指出深圳某科技公司為其繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)不符合法律規(guī)定，必須在一個(gè)月內(nèi)補(bǔ)繳。

張某某收到這條信息后找到我們咨詢，我們一看微信信息的內(nèi)容，就斷定陳某某應(yīng)該是在為提出被迫辭職做準(zhǔn)備了。因?yàn)榘凑丈钲诘囊?guī)定，勞動者以用人單位未依法繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)為由提出被迫辭職的，必須要先要求用人單位補(bǔ)繳，之后如果用人單位在一個(gè)月內(nèi)不補(bǔ)繳，勞動者才可以以此為由被迫解除勞動合同。經(jīng)過我們的分析和解答以后，深圳某科技公司于2023年3月31日按每月5000元的標(biāo)準(zhǔn)付清了拖欠陳某某全部的工資，但社會保險(xiǎn)費(fèi)不給予補(bǔ)繳。

果不其然，一個(gè)月以后，深圳某科技公司就收到陳某某發(fā)出的《被迫解除勞動關(guān)系通知書》了。

【申請仲裁】

就在收到陳某某發(fā)出的《被迫解除勞動關(guān)系通知書》以后，張某某仍然抱有幻想，希望可以以人情來化解這場官司，畢竟一起共事十幾年，而他們公司總共只有幾個(gè)人，相互之間還是比較有感情的。而且以后也都在這個(gè)圈子里，不好把關(guān)系鬧得太僵。但我們判斷，陳某某既然已經(jīng)走到了這一步，肯定已經(jīng)做好了和他撕破臉的準(zhǔn)備，很大可能不會吃那一套。可張某某在考慮以后，還是決定試一下。他通過微信給陳某某發(fā)了一段文字信息，同時(shí)給陳某某轉(zhuǎn)了幾萬塊錢。結(jié)果不出我們所料，陳某某收了款，卻無一個(gè)“謝”字，只稱現(xiàn)在收的錢從將來應(yīng)付的款中扣除。

不久，就收到了陳某某向深圳市勞動人事爭議仲裁委員會提交的仲裁材料，其提出了如下仲裁請求：

一、被申請人支付申請人2020年2月1日至2023年5月17日期間工資差額75241.04元；

二、被申請人支付申請人解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償116250元；

三、被申請人支付申請人2022年5月18日至2023年5月17日期間未簽訂勞動合同雙倍工資差額90000元；

四、被申請人支付申請人2021年1月1日至2023年5月17日期間未休年休假工資差額15862.07元；

五、被申請人支付申請人報(bào)銷款56.78元。

合計(jì)：297409.89元

【裁決結(jié)果】

駁回申請人的全部仲裁請求。

【律師評析】

就這場官司而言，三、四、五項(xiàng)相對來說比較好辦。首先，陳某某于2008年4月入職，深圳某科技公司一直未與其簽訂書面勞動合同，根據(jù)法律規(guī)定，在陳某某入職一年以后就視為雙方建立無固定期限勞動合同關(guān)系了。陳某某要求支付2022年5月18日至2023年5月17日期間未簽訂勞動合同的雙倍工資差額，肯定是缺乏依據(jù)的。

其次，深圳某科技公司在每年春節(jié)前會下發(fā)放假通知，其中規(guī)定的放假時(shí)間會比法定的假期長。經(jīng)統(tǒng)計(jì)，2021年春節(jié)、2022年春節(jié)以及2023年春節(jié)，深圳某科技公司安排的放假時(shí)間比法定假期多出了27天，而這27天休假當(dāng)中，深圳某科技公司是不扣工資的，亦即休的是帶薪假。而陳某某在2021年1月1日至2023年5月17日期間應(yīng)休的年假天數(shù)總計(jì)為23天。因此，陳某某要求支付未休年假工資，顯然也缺乏依據(jù)。

第三，我們主張陳某某沒有證據(jù)證明深圳某科技公司應(yīng)給其報(bào)銷款項(xiàng)56.78元，最終勞動仲裁委是按此項(xiàng)訴請不屬于勞動爭議受案范圍而予以駁回的。但要說明的是，并不是全部仲裁機(jī)構(gòu)都是這樣處理的，有的仲裁機(jī)構(gòu)會對報(bào)銷款的請求作出實(shí)體處理，我們從實(shí)體的層面進(jìn)行抗辯，是比較穩(wěn)妥的。

最難辦的，是第一和第二項(xiàng)。

關(guān)于第一項(xiàng)工資差額的請求，對陳某某有利之處和對深圳某科技公司不利之處在于：1、銀行流水顯示，在2020年1月以前，深圳某科技公司均按每月7500元的標(biāo)準(zhǔn)向陳某某支付工資；2、深圳某科技公司雖然在2020年2月17日制定并發(fā)布了《關(guān)于疫情期間調(diào)整薪資的通知》，其中明確規(guī)定“所有員工一律取消發(fā)放房補(bǔ)、車補(bǔ)、餐補(bǔ)等補(bǔ)貼和所有績效獎金，只發(fā)基本工資”，但深圳某科技公司并無證據(jù)證明這份通知已經(jīng)向陳某某進(jìn)行了公示告知。

但對深圳某科技公司有利之處在于，疫情三年其每月均按5000元的標(biāo)準(zhǔn)向陳某某發(fā)放工資，可在2023年3月以前，陳某某從未提出過異議。在此情況下，我們可以依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋（一）》（法釋〔2020〕26號）第43條的規(guī)定，主張勞動合同已經(jīng)變更且已經(jīng)實(shí)際履行超過了一個(gè)月。庭審中，當(dāng)仲裁員問陳某某對于工資由7500元調(diào)整為5000元以后是否提出過異議，陳某某回答“沒有”之時(shí)，我們基本就能確定這項(xiàng)請求獲得支持的可能性不大了！

關(guān)于第二項(xiàng)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的請求，可以說是本案當(dāng)中最難處理的一項(xiàng)，也是我們最沒有把握可以“打掉”的一項(xiàng)。在收到仲裁裁決書以前，我們大致可以預(yù)料第三至五項(xiàng)應(yīng)該不會支持，第一項(xiàng)駁回的可能較大，唯獨(dú)第二項(xiàng)我們拿不準(zhǔn)，認(rèn)為勞動仲裁委還是有可能會支持的。其中的原因有二：第一，雖說勞動仲裁委不會偏向勞動者，但要駁回勞動者提出的全部請求，還是要下很大決心的。從經(jīng)驗(yàn)來看，通常都會支持一點(diǎn)；第二，影響經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金這一項(xiàng)的因素太多，即使工資差額項(xiàng)不支持，還有其他的影響因素，比如深圳某科技公司確實(shí)未按陳某某實(shí)際工資標(biāo)準(zhǔn)為其繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)，還有延遲發(fā)放工資的問題（此項(xiàng)不宜細(xì)說），等等。只要勞動仲裁委認(rèn)定其中任一點(diǎn)違法，就可以支持經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的請求。但結(jié)果，勞動仲裁委連這一項(xiàng)也駁回了。

本案我們之所以能獲得全勝，除了我們的工作做到位了以外，和陳某某一方存在失誤也有很大關(guān)系。這一方面是因?yàn)殛惸衬车拇砺蓭煵粔驅(qū)I(yè)，另一方面則是陳某某聰明反被聰明誤。在勞動者提出被迫辭職進(jìn)而主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的案件中，其實(shí)只要有一條理由成立，勞動者就能獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金了。具體而言，在2023年3月深圳某科技公司拖欠陳某某好幾個(gè)月工資（5000元標(biāo)準(zhǔn)）的情況下，如果其當(dāng)時(shí)直接以深圳某科技公司未及時(shí)足額支付勞動報(bào)酬為由提出被迫辭職，那么，不管陳某某要求深圳某科技公司按每月7500元補(bǔ)發(fā)工資差額的請求能否成立，至少陳某某百分之百能獲得75000元的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，根本不需要加上未按規(guī)定基數(shù)繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)這一條。但深圳某科技公司“醒悟”過來，于2023年3月31日按5000元的標(biāo)準(zhǔn)補(bǔ)齊陳某某的工資以后，這一條就會徹底“失靈”。也許陳某某當(dāng)時(shí)還自鳴得意，因?yàn)榭梢?ldquo;得隴”以后再“望蜀”。可事實(shí)卻是，“得了隴”以后就“得不了蜀”了！

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