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由于近年來經(jīng)濟(jì)下行，所以經(jīng)常有人會(huì)咨詢有關(guān)用人單位停工、停產(chǎn)的問題。首先回答很多人普遍關(guān)心的一個(gè)問題，那就是用人單位在什么情況下可以決定停工、停產(chǎn)？筆者的分析是，法律、法規(guī)其實(shí)均沒有直接針對(duì)該問題作出相關(guān)規(guī)定，也就是說，法律、法規(guī)實(shí)際上并沒有對(duì)用人單位是否有權(quán)或者在何種情況下有權(quán)決定停工、停產(chǎn)的問題直接作出規(guī)定。然而，無論是原勞動(dòng)部發(fā)布的《工資支付暫行規(guī)定》（第12條），還是《廣東省工資支付條例》（第39條），又或是《深圳市員工工資支付條例》（第28條），其中都有關(guān)于用人單位停工、停產(chǎn)期間如何支付工資和生活費(fèi)的規(guī)定。這無疑隱含了一層意思，那就是用人單位因生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要是可以停工、停產(chǎn)的，只是區(qū)別在于，如果非因員工原因造成停工、停產(chǎn)的，用人單位應(yīng)當(dāng)支付停工、停產(chǎn)期間的工資和生活費(fèi)；而如果是因員工原因造成停工、停產(chǎn)的，則無須支付。
在司法實(shí)踐當(dāng)中，確實(shí)也是這樣處理的。對(duì)此，往往有人會(huì)提出質(zhì)疑，用人單位可以隨便決定停工、停產(chǎn)，權(quán)利也太大了吧？問題其實(shí)并沒有那么簡(jiǎn)單！首先，用人單位決定停工、停產(chǎn)，必須是因?yàn)樯a(chǎn)經(jīng)營(yíng)的需要，而不能是針對(duì)個(gè)別員工的惡意停工。就此，司法機(jī)關(guān)會(huì)根據(jù)查明的事實(shí)對(duì)用人單位停工、停產(chǎn)的合理性作出評(píng)判。其次，在現(xiàn)實(shí)當(dāng)中，如果用人單位由于重新裝修經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所等不具備生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件的原因而需要停工、停產(chǎn)，或者由于沒有業(yè)務(wù)訂單而停工、停產(chǎn)的，沒有理由不允許，而強(qiáng)制用人單位必須開業(yè)經(jīng)營(yíng)。此外，很多用人單位基于各種原因會(huì)在春節(jié)期間多給員工放假，這其實(shí)也屬于停工、停產(chǎn)。這些情形都屬于用人單位經(jīng)營(yíng)自主權(quán)的范疇，應(yīng)當(dāng)允許用人單位根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要而作出停工、停產(chǎn)的安排。最后，用人單位雖然有權(quán)根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要決定停工、停產(chǎn)，但這也是有代價(jià)的，那就是需要向勞動(dòng)者支付停工、停產(chǎn)期間的工資和生活費(fèi)。一般而言，如果不是客觀需要，哪個(gè)用人單位會(huì)愿意給自己的員工支付工資或生活費(fèi)，而不需要他們上班提供正常勞動(dòng)呢？
至于停工、停產(chǎn)期間的工資和生活費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)《深圳市員工工資支付條例（2022修正）》第28條的規(guī)定，具體標(biāo)準(zhǔn)如下：
（一）未超過一個(gè)工資支付周期(最長(zhǎng)三十日)的，用人單位應(yīng)當(dāng)按照正常工作時(shí)間支付工資。
（二）超過一個(gè)工資支付周期(最長(zhǎng)三十日)的，應(yīng)當(dāng)按照不低于深圳市最低工資標(biāo)準(zhǔn)的80%支付生活費(fèi)，一直發(fā)放至企業(yè)復(fù)工、復(fù)產(chǎn)或者解除勞動(dòng)關(guān)系為止。
很多人不太明白這里的“工資支付周期”是什么意思！其實(shí)很簡(jiǎn)單，通俗一點(diǎn)說，就是看用人單位原來是按日、按周、按月還是按季度、按年給你計(jì)發(fā)工資的。假設(shè)按月計(jì)發(fā)工資，那么“工資支付周期”就是月，在確定停工、停產(chǎn)期間的工資和生活費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，通常就是第一個(gè)月(最長(zhǎng)三十日)按照正常工作時(shí)間支付工資，從第二個(gè)月起按照每月1888元（2360元×80%）的標(biāo)準(zhǔn)支付生活費(fèi)，直至復(fù)工、復(fù)產(chǎn)或者解除勞動(dòng)關(guān)系為止。
當(dāng)然，這些估計(jì)很多人都已知道，而且網(wǎng)上也有不少相關(guān)的文章。關(guān)鍵是第一個(gè)工資支付周期“應(yīng)當(dāng)按照正常工作時(shí)間支付工資”該如何確定，這恐怕才是很多人最想知道的知識(shí)點(diǎn)，而這也才是本文的重點(diǎn)。
根據(jù)筆者的研究和總結(jié)，深圳司法實(shí)踐當(dāng)中確定“用人單位應(yīng)當(dāng)按照正常工作時(shí)間支付工資”的具體標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，一般遵循這樣的原則：
每一個(gè)勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，司法機(jī)關(guān)都會(huì)先就勞動(dòng)者的正常工作時(shí)間工資標(biāo)準(zhǔn)作出認(rèn)定。而該認(rèn)定的正常工作時(shí)間工資標(biāo)準(zhǔn)，通常就會(huì)用來計(jì)算停工、停產(chǎn)第一個(gè)工資支付周期的工資。
深圳地區(qū)早已全面推行勞動(dòng)爭(zhēng)議案件要素式辦案模式，由于勞動(dòng)者的工資標(biāo)準(zhǔn)是勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的基本要素，故對(duì)于每一個(gè)勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，司法機(jī)關(guān)都會(huì)首先就勞動(dòng)者的正常工作時(shí)間工資標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行查明和認(rèn)定。而認(rèn)定的該工資標(biāo)準(zhǔn)，通常就會(huì)用來計(jì)算停工、停產(chǎn)第一個(gè)工資支付周期的工資。
例如齊某與深圳某實(shí)業(yè)發(fā)展公司勞動(dòng)爭(zhēng)議一案{廣東省深圳市龍崗區(qū)人民法院(2024)粵0307民初4771號(hào)民事判決書}中，當(dāng)事人雙方對(duì)于齊某的工資標(biāo)準(zhǔn)是存在爭(zhēng)議的，因而司法機(jī)關(guān)首先需要就該問題作出認(rèn)定：“關(guān)于工資標(biāo)準(zhǔn)問題。被告（即深圳某實(shí)業(yè)發(fā)展公司）作為用人單位未舉證證明原告（即齊某）的工資標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果，而原告提交的上述證據(jù)能印證其月工資標(biāo)準(zhǔn)為10000元，故本院依法采信原告關(guān)于其工資標(biāo)準(zhǔn)的主張。”
在此基礎(chǔ)之上，無論是計(jì)算齊某2020年7月1日至2023年3月2日期間（32個(gè)月零2天）的正常工作時(shí)間工資，還是計(jì)算2023年3月3日至2023年4月2日停工、停產(chǎn)第一個(gè)工資支付周期（1個(gè)月）的工資，都是以10000元/月的工資標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行計(jì)算的。具體為：“經(jīng)核算，本院認(rèn)定被告應(yīng)支付原告2020年7月1日至2023年7月6日期間正常工作時(shí)間工資為336930.76元【10000元×33個(gè)月+10000元÷21.75天×2天+（2360元×3個(gè)月+2360元÷21.75天×4天）×80%】。”
再如彭某與江西某公司深圳分公司勞動(dòng)合同糾紛一案{廣東省深圳市南山區(qū)人民法院(2023)粵0305民初24912號(hào)民事判決書}，彭某的在職時(shí)間為2022年2月28日至2022年10月20日，勞動(dòng)仲裁委按照彭某實(shí)際在職的幾個(gè)月的工資情況計(jì)算了其月平均工資為5755.25元，并將此認(rèn)定為彭某的月工資標(biāo)準(zhǔn)。
2022年3月14日至3月21日期間江西某公司深圳分公司因新冠疫情被迫放假，但未支付彭某該期間的工資，于是司法機(jī)關(guān)認(rèn)定該公司應(yīng)補(bǔ)發(fā)彭某該期間（6個(gè)工作日）的工資1587.66元(5755.25÷21.75×6)。與此同時(shí)，司法機(jī)關(guān)裁判江西某公司深圳分公司應(yīng)向彭某支付的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，也是以5755.25元為基數(shù)進(jìn)行計(jì)算的（5755.25×1）。
由此可見，如果問停工、停產(chǎn)第一個(gè)工資支付周期應(yīng)按什么標(biāo)準(zhǔn)發(fā)放工資，答案是“應(yīng)當(dāng)按照正常工作時(shí)間支付”。而何謂“按照正常工作時(shí)間支付”，在司法實(shí)踐當(dāng)中審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件時(shí)，司法機(jī)關(guān)首先會(huì)認(rèn)定勞動(dòng)者的正常工作時(shí)間工資標(biāo)準(zhǔn)，之后一般就會(huì)以此為基數(shù)來計(jì)算停工、停產(chǎn)第一個(gè)工資支付周期的工資。
這里有兩點(diǎn)需要說明：第一，司法機(jī)關(guān)認(rèn)定勞動(dòng)者的正常工作時(shí)間工資標(biāo)準(zhǔn)，不會(huì)以書面勞動(dòng)合同的約定為準(zhǔn)（很多勞動(dòng)合同中約定的工資標(biāo)準(zhǔn)會(huì)遠(yuǎn)低于勞動(dòng)者實(shí)際的工資標(biāo)準(zhǔn)），而是會(huì)根據(jù)實(shí)際執(zhí)行的工資標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行認(rèn)定。第二，既然是正常工作時(shí)間工資標(biāo)準(zhǔn)，那加班費(fèi)肯定要剔除掉。至于提成、績(jī)效、獎(jiǎng)金、補(bǔ)貼等項(xiàng)目是否要剔除掉，下面結(jié)合幾個(gè)具有代表性的案例進(jìn)行說明。
一、如果勞動(dòng)者的工資雖由多個(gè)項(xiàng)目構(gòu)成，但每月的工資總額是固定的，一般會(huì)將該固定的工資總額認(rèn)定為正常工作時(shí)間工資標(biāo)準(zhǔn)
例如段某與深圳某公司勞動(dòng)合同糾紛一案{廣東省深圳市龍崗區(qū)人民法院(2023)粵0307民初20805號(hào)民事判決書}，段某的工資結(jié)構(gòu)為：基本工資3840元+崗位工資2880元+績(jī)效工資2880元，合計(jì)每月9600元，且數(shù)額固定。最終，無論是計(jì)算2022年9月24日至2022年10月21日期間的停工工資，還是解除勞動(dòng)關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，司法機(jī)關(guān)均以9600元/月的工資基數(shù)進(jìn)行計(jì)算。
二、如果勞動(dòng)者的工資由多個(gè)項(xiàng)目構(gòu)成，其中有的項(xiàng)目數(shù)額固定、有的不固定的，通常會(huì)將其中固定的項(xiàng)目相加的總額認(rèn)定為正常工作時(shí)間工資標(biāo)準(zhǔn)
例如黃某與深圳某管理咨詢公司勞動(dòng)合同糾紛一案{廣東省深圳市中級(jí)人民法院(2021)粵03民終30768號(hào)民事判決書}，黃某的工資結(jié)構(gòu)為基本工資3000元+住房補(bǔ)貼4800元+績(jī)效工資7000元+駐外補(bǔ)貼+電腦補(bǔ)貼50元+提成工資等，其中基本工資、住房補(bǔ)貼、績(jī)效工資、電腦補(bǔ)貼每月固定發(fā)放，共計(jì)14850元。最終，司法機(jī)關(guān)以14850元/月的工資基數(shù)計(jì)算停工停產(chǎn)第一個(gè)工資支付周期的工資，具體如下：
“參照停工停產(chǎn)期間工資支付的相關(guān)規(guī)定，深圳某管理咨詢公司自2020年3月10日起，按照約定支付一個(gè)工資周期的工資，超過一個(gè)工資支付周期的，由用人單位發(fā)放生活費(fèi)，生活費(fèi)按不低于深圳市最低工資標(biāo)準(zhǔn)80%支付。即黃某2020年2月1日至4月9日的工資應(yīng)全額發(fā)放，4月10日至5月20日期間的生活費(fèi)按深圳市最低工資標(biāo)準(zhǔn)80%發(fā)放。按黃某每月固定工資14850元標(biāo)準(zhǔn)，經(jīng)計(jì)算，2020年2月黃某應(yīng)發(fā)工資19042.70元（14850+4192.70），3月應(yīng)發(fā)工資為14850元，4月應(yīng)發(fā)工資5993.10元（14850÷21.75×7+2200÷21.75×15×80%），5月應(yīng)發(fā)工資1132.87元（2200÷21.75×14×80%），以上共計(jì)應(yīng)發(fā)41018.61元。”
又如馮某與深圳某菜館勞動(dòng)合同糾紛一案{廣東省深圳市南山區(qū)人民法院(2023)粵0305民初22053號(hào)民事判決書}，馮某每月的基本工資為4000元，另有提成。最終，由于提成數(shù)額不固定，司法機(jī)關(guān)以基本工資4000元/月為基數(shù)計(jì)算停工停產(chǎn)第一個(gè)工資支付周期的工資：4000元/月÷21.75天×20.5天=3770.11元。
再如馬某某與深圳某裝飾產(chǎn)業(yè)園公司勞動(dòng)爭(zhēng)議一案{廣東省深圳市龍華區(qū)人民法院(2023)粵0309民初15727號(hào)民事判決書}，馬某某的工資結(jié)構(gòu)為：由計(jì)件工資及派工工資組成，計(jì)件工資及派工工資超出6000元時(shí)，按實(shí)際金額發(fā)放工資，未超出6000元?jiǎng)t按6000元發(fā)放保底工資。由于馬某某每月工資數(shù)額不固定，司法機(jī)關(guān)最終以6000元/月的保底工資為基數(shù)計(jì)算停工停產(chǎn)第一個(gè)工資支付周期的工資，具體如下：
“本案中，原告（即深圳某裝飾產(chǎn)業(yè)園公司）確認(rèn)因疫情原因停工停產(chǎn)，于2022年2月1日至2022年4月18日期間安排被告（即馬某某）放假。原告應(yīng)當(dāng)按照正常工作時(shí)間工資標(biāo)準(zhǔn)向被告支付2022年2月份的工資6000元，按照不低于本市最低工資標(biāo)準(zhǔn)的百分之八十向被告支付2022年3月1日至2022年4月18日期間的生活費(fèi)2966.85元（2360元×80%+2360元×80%÷21天×12天），合計(jì)8966.85元。”
至此，我們可以總結(jié)出司法實(shí)踐中確定計(jì)算停工停產(chǎn)第一個(gè)工資支付周期的工資基數(shù)的三點(diǎn)原則：第一，一定是正常工作時(shí)間工資收入，加班費(fèi)要剔除；第二，提成由于每月數(shù)額不固定，而且與出勤無關(guān)，所以一般不納入工資總額；第三，崗位工資、績(jī)效工資、獎(jiǎng)金、補(bǔ)貼等項(xiàng)目，如果每月數(shù)額基本固定的，一般會(huì)納入工資總額。
當(dāng)然，總的原則還是一般先認(rèn)定正常工作時(shí)間工資標(biāo)準(zhǔn)，并以此作為計(jì)算停工停產(chǎn)第一個(gè)工資支付周期的工資基數(shù)。以上提煉的三點(diǎn)原則，算是在總原則的基礎(chǔ)上作出的進(jìn)一步說明。在進(jìn)行個(gè)案處理時(shí)，可能會(huì)與本文總結(jié)和提煉的原則有所出入，但總體而言偏差不會(huì)太大。司法實(shí)踐當(dāng)中，基本上就是這么處理的。
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