入庫編號 

2023-16-2-115-005

江蘇某工程公司訴王某某建設工程施工合同糾紛案

——建設工程承包合同中的“替代開票”條款應認定無效

| 關鍵詞

?事 建設工程施工合同 替代開票 合同無效 違法轉包分包 

| 基本案情

原告江蘇某工程公司訴稱:其與被告王某某于2011年6月10日簽訂的《建設工程承包協議書》第三部分第14.1款約定“乙方領取工程款時，應提供承包總價70%的材料票”;于2012年9月2日簽訂的《鋼結構工程制作安裝協議書》第十五條第2款約定“付款時請提供相應款項的材料發票，最終發票總額不得低于總工程款的60%”，根據上述約定，請求判令王某某提供由建筑材料商開具的金額為15636306.66元的材料費增值稅專票，如不能提供，由王某某向其支付增值稅金額1489825.91元。

王某某辯稱，1.兩份合同已由法院判決確認為無效合同，故合同中相應的條款應屬于無效，本案江蘇某工程公司要求其提供材料發票的條款應為無效條款。原判決工程款數額已經扣除稅金、利潤、管理費，因此其沒有義務提供材料費發票。2.兩份合同雖約定包工包料，但材料費實際由江蘇某工程公司將錢匯給材料商，材料商直接開具發票給江蘇某工程公司，江蘇某工程公司在支付貨款時應當 要求材料商開具發票。故請求法院駁回原告的訴訟請求。

法院經審理查明:2011年6月10日，江蘇某工程公司與王某某簽訂建設工程承包協議書，約定江蘇某工程公司將甲公司1、2、3號廠房土建工程發包給王某某施工，合同價款14580000元，同時約定王某某領取工程款時應提供承包總價70%的材料費發票。2012年9 月2日，雙方當事人簽訂鋼結構工程制作安裝協議書，約定江蘇某工程公司將乙公司沖壓生產?間土建工程發包給王某某施工，合同價款為4200000元，同時約定王某某在江蘇某工程公司付款時應提供相應款項的材料費發票，金額不得低于總工程款的60%。

另查明，2013年12月27日，王某某就2011年6月10日的合同向法院提起訴訟，在該訴訟中人?法院認定王某某與江蘇某工程公司之間的分包、轉包合同為無效合同。2015年4月30日，江蘇某工程公司就2012年9月2日的合同向法院提起訴訟，在該訴訟中人?法院 認定江蘇某工程公司與王某某均不具備建筑施工資質，雙方于2012年9月2日簽訂的鋼結構工程制作安裝協議書應屬無效。

江蘇省靖江市人?法院于2017年3月13日作出(2016)蘇1282?初4820號?事判決:一、被告王某某于判決生效后三十日內給付原告江蘇某工程公司金額為15636306.66元的材料費發票。二、駁回原告江蘇某工程公司的其他訴訟請求。判決生效后，江蘇省靖江市人?法院對本案進行再審，于2020年11月9日作出(2020)蘇1282?再13號?事判決:一、撤銷江蘇省靖江市人?法院(2016)蘇 1282?初4820號?事判決書。二、駁回原審原告江蘇某工程公司要求原審被告王某某提供15636306.66元的材料費增值稅專票的訴訟請求。 

| 裁判理由

法院生效裁判認為，江蘇某工程公司基于合同約定，要求王某某提供由建筑材料銷售商開具的抬頭為江蘇某工程公司的建筑材料增值稅專票給自己應依法不予支持。首先，本案所涉兩份合同，因系違法轉包、分包，已被生效法律文書認定為無效合同。其次，據江蘇某工程公司陳述，其并未向銷售商購買建筑材料，實際購買者和付款人均是王某某，根據我國發票管理的相關規定，銷售商的開票對象應是王某某，而非江蘇某工程公司。再次，江蘇某工程公司因明知王某某無開票資格，與王某某約定由第三方向江蘇某工程公司開具材料費發票，以此方式來履行合同約定提供材料發票的條款，實際上是讓他人為自己開具與實際經營業務情況不符的發票，違反了《中華人?共和國發票管理辦法》的強制性規定。最后，發票應當如實開具，即便要求王某某提供或開具材料費發票，開票金額應當按照工程實際使用材料確定，事前直接通過合同約定，也與相關法律法規相違背。綜上，江蘇某工程公司的訴訟請求沒有法律依據，依法予以駁回。

| 裁判要旨

在建設工程承包領域，轉包人明知對方無開票資質，而約定“替代開票”的，應當認定為無效。“替代開票”條款是否有效，要結合 合同約定和履行方式綜合認定，關鍵在于確定建筑材料的實際購買者和付款方。在包工包料且工程款結算包含材料款的情況下，與建筑材料銷售商發生買賣合同關系的相對方是承包人。承包人有權要求銷售商向其開具發票，但不能向合同以外的第三方開具發票。因為在此情況下，“替代開票”系企業為減少因違法分包、轉包所造成的抵稅損失，而與包工頭約定的變通條款，既與建筑行業稅收制度相違背，也違反了發票管理辦法的強制性規定，當屬無效。

| 關聯索引

《中華人?共和國?法典》第153條、508條(本案適用的是1999年10月1日施行的《中華人?共和國合同法》第52條) 

一審:江蘇省靖江市人?法院(2016)蘇1282?初4820號?事判決書(2017年3月13日)

再審:江蘇省靖江市人?法院(2020)蘇1282?再13號?事判決(2020年11月9日)

(審監庭) 

轉載自人民法院案例庫