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最高人民法院關(guān)于合資企業(yè)訴政府侵權(quán)案件中政府對合資企業(yè)進(jìn)行特別清算應(yīng)如何適用法律問題的請示的復(fù)函
民四他字〔2004〕第51號(hào)
河南省高級(jí)人民法院：
你院《最高人民法院關(guān)于合資企業(yè)訴政府侵權(quán)案件中政府對合資企業(yè)進(jìn)行特別清算應(yīng)如何適用法律問題的請示的復(fù)函》收悉。經(jīng)研究，答復(fù)如下：
本案在訴訟過程中，審批機(jī)關(guān)漯河市外經(jīng)貿(mào)局做出了對合資公司圖瑞公司進(jìn)行特別清算的決定，并已經(jīng)組成特別清算委員會(huì)。《外商投資企業(yè)清算辦法》第三十七條規(guī)定：“特別清算期間，清算委員會(huì)主任行使企業(yè)法定代表人的職權(quán)，清算委員會(huì)行使企業(yè)權(quán)力機(jī)構(gòu)的職權(quán)”；第十一條和第四十三條又規(guī)定，清算委員會(huì)在清算期間代表企業(yè)參與民事訴訟活動(dòng)。因此，人民法院應(yīng)當(dāng)將本案原告由圖瑞公司變更為圖瑞公司特別清算委員會(huì)，由該清算委員會(huì)代表圖瑞公司繼續(xù)進(jìn)行訴訟活動(dòng)。但變更原告并不是中止案件審理的理由，因此，本案無需中止審理。
如果圖瑞公司認(rèn)為審批機(jī)關(guān)做出的對其進(jìn)行特別清算的決定不當(dāng)或者認(rèn)為特別清算委員會(huì)的組成不當(dāng)，其可以以該審批機(jī)關(guān)為被告，向有管轄權(quán)的人民法院提起行政訴訟。如果圖瑞公司提起了該行政訴訟，本案民事訴訟即應(yīng)當(dāng)中止審理，等待行政訴訟終結(jié)后，再繼續(xù)審理。
此復(fù)。
2005年4月7日
河南省高級(jí)人民法院關(guān)于合資企業(yè)訴政府侵權(quán)案件中政府對合資企業(yè)進(jìn)行特別清算應(yīng)如何適用法律問題的請示報(bào)告
我院在審理漯河圖瑞鋼鐵有限公司（以下簡稱圖瑞公司）訴河南仁和線材股份有限公司（以下簡稱仁和公司）、河南省漯河市經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會(huì)（以下簡稱漯河經(jīng)貿(mào)委）、河南省漯河市人民政府（以下簡稱漯河市政府）侵權(quán)糾紛一案中，就類似案件中，政府對其進(jìn)行特別清算應(yīng)如何適用法律問題存在分歧意見，現(xiàn)將有關(guān)問題請示如下：
1996年4月26日，漯河市軋鋼廠（以下簡稱軋鋼廠）與巴哈馬圖瑞尖塔公司共同出資設(shè)立圖瑞公司。合資合同約定，軋鋼廠以全部資產(chǎn)扣除全部債務(wù)后的凈資產(chǎn)83萬元人民幣（折合10萬美元）投入合資公司作為注冊資金。巴哈馬圖瑞公司以現(xiàn)匯90萬美元投入合資公司作為注冊資金。在合資的圖瑞公司的股份中，軋鋼廠占10％的股份，巴哈馬圖瑞公司占90％的股份。合資合同還約定了清算辦法、財(cái)產(chǎn)的處理、爭議的解決及法律適用等。1996年5月7日，河南省人民政府以外經(jīng)貿(mào)豫府漯字[1996]合資06號(hào)文向圖瑞公司頒發(fā)了外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書。1996年7月18日，圖瑞公司取得了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。1996年10月21日，經(jīng)漯河會(huì)計(jì)師事務(wù)所審驗(yàn)，雙方應(yīng)繳出資額已全部繳清。庭審中，各方對雙方出資已全部到位均無異議。1998年初，圖瑞公司因經(jīng)營困難而歇業(yè)，合營雙方未進(jìn)行清算。1998年8月5日，軋鋼廠、仁和公司與中國建設(shè)銀行漯河分行（以下簡稱漯河建行）三方簽訂協(xié)議，約定由仁和公司承擔(dān)軋鋼廠3500萬元貸款，軋鋼廠的所有資產(chǎn)、權(quán)益全部歸仁和公司所有。關(guān)于該協(xié)議的效力問題，2001年9月21日，漯河市中院在審理查爾斯C·愛德華（合資公司法定代表人）訴巴哈馬圖瑞尖塔公司、仁和公司、漯河經(jīng)貿(mào)委及第三人漯河建行確認(rèn)財(cái)產(chǎn)權(quán)糾紛的再審案件中，作出[2001]漯民監(jiān)初字第38號(hào)民事判決書確認(rèn)：圖瑞公司成立以后，軋鋼廠的所有資產(chǎn)已屬于圖瑞公司，軋鋼廠對這部分資產(chǎn)已經(jīng)失去處分權(quán)。仁和公司、漯河建行和軋鋼廠三方協(xié)議中軋鋼廠一方不具備簽約資格，該三方協(xié)議無效。1999年2月5日，漯河市政府做出《關(guān)于市仁和線材公司與市軋鋼廠合并的會(huì)議紀(jì)要》（漯政紀(jì)[1999]5號(hào)），將軋鋼廠整體并入仁和公司。2000年11月16日，漯河市工商行政管理局吊銷了軋鋼廠的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，其上級(jí)主管機(jī)關(guān)是漯河市經(jīng)貿(mào)委。2001年6月5日，漯河市對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易局根據(jù)仁和公司的申請，以漯外經(jīng)貿(mào)[2001]27號(hào)文決定對圖瑞公司進(jìn)行特別清算，同年12月5日，又在合資雙方及有關(guān)部門參加的會(huì)議上以會(huì)議紀(jì)要的形式?jīng)Q定該文件作廢，并提到，由于漯河市中級(jí)人民法院[2001]漯民監(jiān)初字第38號(hào)判決，仁和公司不具備申請人資格，何時(shí)提出申請由查爾斯C·愛德華的委托人溫慶生決定。2001年12月4日，漯河市經(jīng)貿(mào)委與仁和公司簽訂委托合同約定：仁和公司負(fù)責(zé)軋鋼廠的資產(chǎn)管理和人員安置，代表軋鋼廠全權(quán)處理一切事宜。2001年12月16日，漯河市政府作出《關(guān)于解決仁和線材公司項(xiàng)目建設(shè)用地問題的會(huì)議紀(jì)要》（漯政紀(jì)[1998]96號(hào)），將漯河市軋鋼廠原有的房、地產(chǎn)權(quán)劃給仁和線材公司所有和使用。2003年8月巴哈馬圖瑞尖塔公司以合資公司的名義起訴仁和公司、漯河市政府和漯河市經(jīng)貿(mào)委，認(rèn)為軋鋼廠的全部資產(chǎn)已經(jīng)投入到合資公司中來，軋鋼廠對這些資產(chǎn)已經(jīng)失去了處分權(quán)。軋鋼廠向仁和公司轉(zhuǎn)讓該資產(chǎn)顯屬無權(quán)處分行為。仁和公司依據(jù)不具有法律效力的三方協(xié)議長期占有和使用圖瑞公司資產(chǎn)的行為，嚴(yán)重侵犯了軋鋼廠的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。軋鋼廠與仁和公司構(gòu)成共同侵權(quán)。由于軋鋼廠已經(jīng)被吊銷了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，不具備法人主體資格，因此應(yīng)由其主管機(jī)關(guān)漯河市經(jīng)貿(mào)委作為當(dāng)事人參加訴訟。漯河市政府1999年2月5日，2001年12月16日的兩份“會(huì)議紀(jì)要”為仁和公司的侵權(quán)行為提供了幫助，構(gòu)成共同侵權(quán)。訴請仁和公司返還實(shí)際占有圖瑞公司的資產(chǎn)2000萬元，賠償經(jīng)濟(jì)損失1100萬元，漯河市政府承擔(dān)連帶責(zé)任。本案審理過程中，漯河市外經(jīng)貿(mào)局于2003年12月29日作出[2003]80號(hào)文件，決定對漯河圖瑞鋼鐵有限公司進(jìn)行特別清算。決定中稱，漯河圖瑞鋼鐵有限公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，投資雙方長期未按國家有關(guān)規(guī)定進(jìn)行清算，根據(jù)漯河市軋鋼廠的申請，按照《外商投資企業(yè)清算辦法》，經(jīng)研究，決定對圖瑞鋼鐵有限公司進(jìn)行特別清算。2004年4月1日漯河市外經(jīng)貿(mào)局批準(zhǔn)成立圖瑞公司特別清算委員會(huì)開始對圖瑞公司進(jìn)行清算。
基于以上案情，本案應(yīng)如何適用法律進(jìn)行審理，經(jīng)我院審委會(huì)研究，有以下兩種意見：
第一種意見認(rèn)為本案應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。首先，政府對企業(yè)進(jìn)行特別清算不影響本案的審理。根據(jù)《外商投資企業(yè)清算辦法》，清算委員會(huì)在清算期間應(yīng)當(dāng)清理企業(yè)的債權(quán)、債務(wù)，因此，清算委員會(huì)應(yīng)追回圖瑞公司所有的全部財(cái)產(chǎn)，包括被仁和公司所占有的財(cái)產(chǎn)，圖瑞公司訴訟請求之一即是訴請退還屬于圖瑞公司而被政府劃轉(zhuǎn)由仁和公司占有的財(cái)產(chǎn)，故從這一點(diǎn)來說，特別清算的目的與原告提起訴訟的目的是一致的，本案的繼續(xù)審理與政府的特別清算行為并不矛盾。其次，在本案的審理過程中，政府對企業(yè)進(jìn)行特別清算是一種阻礙訴訟的行為。本案原告訴的是政府侵權(quán)，政府作為被告在訴訟期間對企業(yè)進(jìn)行特別清算有消滅訴訟的動(dòng)機(jī)。因?yàn)椋鶕?jù)《外商投資企業(yè)清算辦法》，一旦清算委員會(huì)成立，就由清算委員會(huì)來代表圖瑞公司，這樣，原告就喪失了其訴訟主體資格。而清算委員會(huì)是政府成立的組織，由它來告政府是很難成立的。所以，如果中止對案件的審理，就意味著對政府此項(xiàng)行為的放任，那么企業(yè)的合法權(quán)益就有被侵害的危險(xiǎn)。考慮到外商保護(hù)的大環(huán)境，本案宜繼續(xù)審理。
第二種意見認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)中止訴訟，通知原告更換訴訟主體。根據(jù)《外商投資企業(yè)清算辦法》第十一條的規(guī)定，清算委員會(huì)在清算期間，代表企業(yè)參與民事訴訟活動(dòng)。本案原告已進(jìn)入清算期間，特別清算委員會(huì)已經(jīng)成立，因此，圖瑞公司已經(jīng)喪失了訴訟主體資格，原告應(yīng)當(dāng)被更換為特別清算委員會(huì)。原告在被更換前本案應(yīng)中止訴訟。當(dāng)然，由于清算委員會(huì)是由政府成立的，如果清算委員會(huì)作為原告，本案會(huì)繼續(xù)訴訟還是會(huì)撤訴確實(shí)難以預(yù)料。但是，這也是圖瑞公司股東的權(quán)利，因?yàn)樘貏e清算是一種具體行政行為，對該行為不服，利害關(guān)系人可提起行政復(fù)議或行政訴訟。即圖瑞公司外方股東巴哈馬圖瑞尖塔公司若認(rèn)為政府成立特別清算委員會(huì)不當(dāng)，有對特別清算行為提起行政復(fù)議或行政訴訟的權(quán)利，而不是本案需要解決的問題。當(dāng)然如果巴哈馬圖瑞尖塔公司在被告知后提起了行政訴訟或行政復(fù)議，根據(jù)《民事訴訟法》第一百三十六條的規(guī)定，本案應(yīng)當(dāng)中止訴訟。待行政復(fù)議或行政訴訟的結(jié)果出來之后，再?zèng)Q定如何審理。
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